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Entscheidung 12 Os 167/11t×

Entscheidung 12 Os 167/11t

Rechtstracker.at · Quelle: RIS (Bundeskanzleramt)

Gericht

OGH

Dokumenttyp

Entscheidungstext

Rechtsgebiet

Strafrecht

Geschäftszahl

12Os167/11t

Entscheidungsdatum

20.12.2011

Kopf

Der Oberste Gerichtshof hat am 20. Dezember 2011 durch den Senatspräsidenten des Obersten Gerichtshofs Hon.-Prof. Dr. Schroll als Vorsitzenden sowie durch den Hofrat des Obersten Gerichtshofs Hon.-Prof. Dr. Kirchbacher und die Hofrätinnen des Obersten Gerichtshofs Dr. Bachner-Foregger, Mag. Michel und Dr. Michel-Kwapinski als weitere Richter in Gegenwart des Richteramtsanwärters Mag. Ludwig als Schriftführer in der Strafsache gegen Basem E***** S***** wegen des Verbrechens des schweren Raubes nach Paragraphen 142, Absatz eins, 143, zweiter Fall StGB und weiterer strafbarer Handlungen über die Nichtigkeitsbeschwerde und die Berufung des Angeklagten gegen das Urteil des Landesgerichts für Strafsachen Graz als Jugendschöffengericht vom 3. August 2011, GZ 9 Hv 58/11t-124, nach Anhörung der Generalprokuratur in nichtöffentlicher Sitzung den

Beschluss

gefasst:

Spruch

Die Nichtigkeitsbeschwerde wird zurückgewiesen.

Zur Entscheidung über die Berufung werden die Akten dem Oberlandesgericht Graz zugeleitet.

Dem Angeklagten fallen auch die Kosten des bisherigen Rechtsmittelverfahrens zur Last.

Text

Gründe:

Mit dem angefochtenen Urteil wurde Basem E***** S***** der Verbrechen des schweren Raubes nach Paragraphen 142, Absatz eins, 143, zweiter Fall StGB (römisch eins./) und des Suchtgifthandels nach Paragraph 28 a, Absatz eins, fünfter Fall SMG (römisch zwei./1./) sowie der Vergehen der Vorbereitung von Suchtgifthandel nach Paragraph 28, Absatz eins, SMG (römisch zwei./2./) und des unerlaubten Umgangs mit Suchtgiften nach Paragraph 27, Absatz eins, Ziffer eins, erster und zweiter Fall SMG (römisch zwei./3./) schuldig erkannt.

Danach hat er in Graz - zusammengefasst wiedergegeben -

römisch eins./ am 6. März 2009 Viktoria L***** durch Drohung mit gegenwärtiger Gefahr für Leib oder Leben unter Verwendung einer Waffe mit auf unrechtmäßige Bereicherung gerichtetem Vorsatz eine Mappe mit Briefsendungen weggenommen;

römisch zwei./ vorschriftswidrig Suchtgift

1./ zwischen Dezember 2009 bzw zwischen 21. August 2010 und 5. Februar 2011 in einer die Grenzmenge übersteigenden Menge (Paragraph 28 b, SMG), nämlich 1.145 Gramm Cannabiskraut sowie 350 Gramm Mephedron an abgesondert verfolgte Personen gewinnbringend verkauft,

2./ in einer die Grenzmenge übersteigenden Menge (Paragraph 28 b, SMG) mit dem Vorsatz besessen, dass es in Verkehr gesetzt werde, und zwar zwischen September und Dezember 2010 in drei Angriffen jeweils Mephedron und Cannabiskraut;

3./ von Dezember 2009 bis 14. Februar 2011 Cannabiskraut erworben und besessen.

Rechtliche Beurteilung

Gegen dieses Urteil - der Sache nach auch gegen das in Bezug auf einen Vermögenswert von 21.100 Euro ergangene Verfallserkenntnis (Paragraph 20, Absatz eins, StGB) - richtet sich die auf Paragraph 281, Absatz eins, Ziffer 4, 5 und 10 StPO gestützte Nichtigkeitsbeschwerde des Angeklagten. Sie verfehlt ihr Ziel.

Dem Vorbringen der Verfahrensrüge (Ziffer 4,) zuwider wurden durch die Abweisung des Antrags auf „Durchführung einer DNA-Analyse der vorgelegten Geldbörse des Vaters des Angeklagten und Vergleich mit den aktenkundigen DNA-Spuren, welche nicht dem Angeklagten zuzuordnen sind, zum Beweis dafür, dass diese weiteren DNA-Spuren auf der sichergestellten Sonnenbrille, Jacke und dem Geschirrtuch dem Vater des Angeklagten zuzuordnen sind, woraus sich schlüssig ergibt, dass dieser als weiterer möglicher Täter für den Raub in Frage kommt“ (ON 123 S 13, ON 118 S 3, ON 123 S 17), Verteidigungsrechte nicht beeinträchtigt.

Der Beweisantrag bezog sich nämlich nicht auf eine erhebliche Tatsache (Paragraph 55, Absatz 2, Ziffer 2, StPO), weil selbst im Fall einer Zuordnung einer DNA-Spur auf der Geldbörse zum Vater des Angeklagten dieser selbst als Verursacher weiterer Spuren auf sichergestellten Gegenständen (US 7) nicht in Frage gestellt wird. Der Beschwerde zuwider wurde nach dem - unbeanstandet gebliebenen - Protokoll der Hauptverhandlung ein Beweisantrag auf Einholung einer Meldeauskunft über die Wohnsitze des Vaters des Angeklagten in Graz zum Beweis dafür, dass „dieser an einer bestimmten Adresse (in jenem Haus, in dem die vorgenannten Gegenstände sichergestellt worden sind) gewohnt“ hat, gar nicht gestellt (ON 123 S 13, Vortrag zu Punkt 1./ des Beweisantrags ON 118). Im Übrigen betrifft auch dieses Beweisthema weder entscheidende noch erhebliche Tatsachen.

Die Kritik der Mängelrüge (Ziffer 5, vierter Fall), die Feststellungen des Erstgerichts zur subjektiven Tatseite in Betreff des Schuldspruchs römisch eins./ seien unbegründet geblieben, lässt dessen Ausführungen hiezu (US 8 f) außer Acht und nimmt solcherart nicht - wie geboten - Maß an der Gesamtheit der Entscheidungsgründe (RIS-Justiz RS0119370, RS0116504).

Der weitere Einwand bloß substratloser Verwendung der verba legalia (der Sache nach Ziffer 10,) in Bezug auf den Schuldspruch römisch eins./ orientiert sich ebenfalls nicht an den hinreichenden Sachverhaltsbezug (RIS-Justiz RS0119090) herstellenden Konstatierungen des Erstgerichts (US 4).

Die Subsumtionsrüge (Ziffer 10,) wendet rechtsirrige Unterstellung der zu römisch zwei./1./ in der Zeit von 21. August bis 10. November 2010 angelasteten Überlassung auch von den (erst seit diesem Zeitpunkt durch die Suchtgiftverordnung, BGBl römisch zwei 2010/264, sowie seit 11. November 2010 durch die Suchtgiftgrenzmengenverordnung, BGBl II 2010/347 erfassten) Wirkstoff 4-Methyl-Methcathinon enthaltendem Mephedron nach Paragraph 28 a, Absatz eins, fünfter Fall SMG anstatt nach Paragraph 27, Absatz eins, achter Fall SMG ein. Sie legt jedoch nicht dar (RIS-Justiz RS0099810; Ratz, WK-StPO Paragraph 281, Rz 588), aus welchem Grund dies zu einer geänderten Subsumtion führen sollte, zumal mehrere Verbrechen nach Paragraph 28 a, Absatz eins, fünfter Fall SMG (römisch zwei./1./) - davon gänzlich unberührt - schon in Ansehung der Überlassung von 1.145 Gramm Cannabiskraut (somit der etwa 2,8-fachen Grenzmenge; US 12) verwirklicht wurden. Die weitere Behauptung unterbliebener Feststellungen zum Reinheitsgehalt der zu römisch zwei./1./ genannten Suchtgifte geht über die explizit auch zu diesem Schuldspruch getroffenen Urteilsannahmen (US 12 f) hinweg.

Mit dem gegen das Verfallserkenntnis gerichteten Vorbringen, das Erstgericht hätte es unterlassen, Feststellungen zum Einkaufspreis und der Gewinnspanne zu treffen (der Sache nach Ziffer 11, zweiter Fall) verkennt der Angeklagte, dass dem - infolge der in tatbestandlicher Handlungseinheit (US 6) bis 5. Februar 2011 (US 5) und somit nach Inkrafttreten des BGBl römisch eins 2010/108 verübten Taten anzuwendenden - Verfall durch die Begehung einer mit Strafe bedrohten Handlung erlangte Vermögenswerte unterliegen. Es gilt somit das Brutto- und nicht das Nettoprinzip, sodass allfällige „Aufwendungen“ zur Erlangung des Verkaufspreises nicht von Bedeutung sind (11 Os 83/11g).

Durch gegen die Begründung verneinter Mittelherkunft von der Mutter des Angeklagten gerichtete eigenständige beweiswürdigende Erwägungen macht der Beschwerdeführer - ungeachtet der formell verfehlten vergleiche aber Paragraph 467, Absatz 2, letzter Satz StPO) Bezeichnung des Rechtsmittels als Beschwerde (auch bereits bei dessen Anmeldung, ON 123 S 25; s aber Paragraph 443, Absatz 3, StPO) - bloß ein Berufungsvorbringen geltend.

Die Nichtigkeitsbeschwerde war daher bei nichtöffentlicher Beratung gemäß Paragraph 285 d, Absatz eins, StPO sofort zurückzuweisen, woraus die Zuständigkeit des Oberlandesgerichts zur Entscheidung über die Berufung folgt (Paragraph 285 i, StPO).

Anzumerken bleibt, dass aufgrund der Feststellungen, dass der dem Angeklagten zu Schuldspruch römisch zwei./3./ wegen des Vergehens des unerlaubten Umgangs mit Suchtgiften nach Paragraph 27, Absatz eins, Ziffer eins, erster und zweiter Fall SMG angelastete Erwerb und Besitz von Suchtgiftprodukten lediglich dem Eigenkonsum diente (US 11). Daher wäre infolge der ausschließlich zum eigenen persönlichen Gebrauch erfolgten Tatbegehung die vom Erstgericht nicht angenommene Privilegierung des Paragraph 27, Absatz 2, SMG zum Tragen gekommen. Da dieser Umstand angesichts der Strafbemessung nach dem zweiten Strafsatz des Paragraph 143, StGB ohne nachteilige Wirkung für den Angeklagten war, bedurfte es in diesem Umfang keines Vorgehens nach Paragraph 290, Absatz eins, zweiter Satz StPO.

Diesbezüglich besteht keine dem Berufungswerber zum Nachteil gereichende Bindung des Oberlandesgerichts an den verfehlten Ausspruch des Erstgerichts über das anzuwendende Strafgesetz nach Paragraph 295, Absatz eins, erster Satz StPO (RIS-Justiz RS0118870).

Die Kostenentscheidung beruht auf Paragraph 390 a, Absatz eins, StPO.

Schlagworte

Strafrecht

Textnummer

E99400

European Case Law Identifier (ECLI)

ECLI:AT:OGH0002:2011:0120OS00167.11T.1220.000

Im RIS seit

04.01.2012

Zuletzt aktualisiert am

04.01.2012

Dokumentnummer

JJT_20111220_OGH0002_0120OS00167_11T0000_000