Der Oberste Gerichtshof hat durch den Senatspräsidenten des Obersten Gerichtshofes Dr. Schneider als Vorsitzenden und durch die Hofräte des Obersten Gerichtshofes Dr. Schragel, Dr. Petrasch, Dr. Schubert und Dr. Winklbauer als Richter in der Rechtssache der klagenden (und wiederaufnahmsbeklagten) Partei E*, Pensionistin in *, vertreten durch Dr. Norbert Kopecki, Rechtsanwalt in Graz, wider die beklagte (und wiederaufnahmsklagende) Partei M*, Pensionistin in *, vertreten durch Dr. Michael Stern, Dr. F.G. Aufricht und DDr. Peter Stern, Rechtsanwälte in Wien, wegen S 20.000,-- sA infolge Rekurses der beklagten und wiederaufnahmsklagenden Partei gegen den Beschluß des Oberlandesgerichtes Graz als Rekursgerichtes vom 6. September 1977, GZ 1 R 25/77-2, womit die Wiederaufnahmsklage der Beklagten zurückgewiesen wurde, folgenden

Beschluss

gefasst:

Dem Rekurs wird Folge gegeben, der angefochtene Beschluß wird aufgehoben und dem Oberlandesgericht Graz die Einleitung des gesetzlichen Verfahrens über die Wiederaufnahmsklage unter Abstandnahme vom gebrauchten Zurückweisungsgrund aufgetragen.

Die Rekurskosten sind weitere Verfahrenskosten.

Begründung:

Im Verfahren 12 Cg 179/75 des Landesgerichtes für ZRS Graz wurde das Begehren der Klägerin auf Rückzahlung eines Darlehens von S 20.000,-- mit Urteil des Erstgerichtes vom 26. 5. 1976 (ON 18 dA) abgewiesen. Das Berufungsgericht gab der Berufung der Klägerin gegen dieses Urteil Folge und änderte es dahin ab, daß es dem Klagebegehren stattgab. Das Berufungsgericht stellt nach Durchführung einer Beweiswiederholung folgenden Sachverhalt fest:

Die Streitteile waren lange Jahre befreundet. Die Beklagte trat schon im Jahre 1972 an die Klägerin mit dem Ansinnen heran, ihr für den Ankauf eines Personenkraftwagens Geld vorzustrecken. Um die Jahreswende 1972/73 ersuchte die Beklagte die Klägerin neuerlich um Geld und zwar um einen Betrag von S 20.000,--; sie erreichte schließlich, daß ihr die Klägerin vorerst S 7.000,-- aushändigte. Innerhalb kurzer Frist übergab die Klägerin der Beklagten weitere Teilbeträge, die zusammen den Betrag von S 20.000,-- erreichen. Die Beträge wurden der Beklagten als Darlehen gewährt, wobei die Rückzahlung in absehbarer Zeit erfolgen sollte. Die Klägerin räumte der Beklagten auch die Möglichkeit von Teilzahlungen ein, womit sie auf deren wirtschaftliche Verhältnisse Rücksicht nehmen wollte. Nach einiger Zeit, und zwar noch im Jahre 1973, begann die Klägerin die Rückzahlung des Darlehens zu urgieren. Sie erschien zu diesem Zweck mehrmals bei der Beklagten, wobei diese in Gegenwart des Zeugen A* erklärte, nicht S 20.000,-- sondern nur S 15.000,-- erhalten zu haben und diesen Betrag nicht zurückzahlen zu können. Die Klägerin widersprach dieser Erklärung der Beklagten, wollte aber eine weitere Auseinandersetzung vermeiden. Wegen der im Zeitpunkt der Darlehenshingabe noch bestandenen Freundschaft zwischen den Streitteilen verlangte die Klägerin von der Beklagten über das gewährte Darlehen weder eine Quittung noch sonst eine schriftliche Bestätigung. Die Klägerin sprach noch im Verlaufe des Jahres 1973 über dieses Darlehensgeschäft und die Zahlungsunwilligkeit der Beklagten mit verschiedenen Personen, wobei sie sich bei diesen über den mangelnden Zahlungswillen der Beklagten beschwerte. Insbesondere äußerte sich diesbezüglich gegenüber A*, ihrem Untermieter, weiters dem Schwager des A*, J*, und ihrer Nachbarin, F* sowie einer weiteren Bekannten namens Ma*. F* kannte die Beklagte und war erstaunt, daß sie sich einen eigenen PKW beschaffen konnte. Die Beklagte teilte ihr in diesem Zusammenhang mit, daß ihr die Klägerin zum Ankauf des Fahrzeuges S 20.000,-- geschenkt habe, was F* aber nicht glauben wollte. In der Folge erfuhr sie von der Klägerin, daß diese der Beklagten das Geld nicht geschenkt sondern nur vorgestreckt habe und die Klägerin auch Schwierigkeiten habe, das Darlehen zurückzuerhalten. Die Beklagte verfügte über ein mäßiges Einkommen, ihre Pension betrug im Jahre 1973 monatlich S 2.246,40. Im Jahre 1968 erbte die Beklagte nach ihrer Mutter einen Betrag von S 8.000,--, sie nahm damals einen Wohnungstausch vor und mußte in diesem Zusammenhang Geldverpflichtungen eingehen. Von ihrer Cousine erhielt sie zum Zwecke der Finanzierung des Wohnungstausches den Betrag von S 8.500,-- als Darlehen. Die Beklagte hat im Jänner 1973 tatsächlich um den Betrag von S 15.000,-- einen PKW gekauft. Die Klägerin hat das Darlehen, das sie der Beklagten gab, aus ihren Ersparnissen und aus der Liquidierung eines Schadens an dem ihr gehörigen PKW durch die Haftpflichtversicherung des Unfallsgegners finanziert. Die Klägerin war auch Eigentümerin eines Grundstückes, das sie im Jahre 1972 an W* verkauft hat.

Das Berufungsgericht führte zur Beweiswürdigung aus, es folge den Angaben der Klägerin und der von ihr namhaft gemachten Zeugen. Die Aussage der Beklagten sei unglaubwürdig, wobei jedoch nicht übersehen werde, daß auch die Klägerin zu verschiedenen Umständen nicht ganz schlüssige Angaben gemacht habe, so insbesondere über die Hingabe des Darlehensbetrages selbst. Es sei ihr jedoch unter Bedachtnahme auf die übrigen Beweisergebnisse zu folgen. Hiefür sei auch der Umstand maßgebend, daß die Beklagte die Herkunft des für die Anschaffung des PKW erforderlichen Geldbetrages nicht überzeugend habe aufklären können. Sie habe sich hinsichtlich der Höhe ihrer Rente in Widersprüche verwickelt.

Der gegen dieses Urteil erhobenen Revision gab der Oberste Gerichtshof mit seiner Entscheidung vom 13. April 1977, 1 Ob 523/77, keine Folge.

Die Beklagte (des Vorprozesses) bekämpft das gegen sie ergangene Urteil mit Wiederaufnahmsklage, wobei sie sich auf den Wiederaufnahmsgrund des § 530 Abs 1 Z 7 ZPO stützt. Im einzelnen wird in der Wiederaufnahmsklage ausgeführt, die Wiederaufnahmsklägerin habe am 1. 1. 1977 ihren Cousin Fr*, Mühlenbesitzer in * besucht und ihn von dem im Vorprozeß ergangenen Urteil des Berufungsgerichtes erzählt. Fr* habe erklärt, daß er im Besitz einer Reihe von Urkunden sei, welche die Wiederaufnahmsklägerin im Laufe der Jahre bei ihm zurückgelassen habe. Ihr sei nicht bekannt gewesen, daß Fr* diese Urkunden, die bis in das Jahr 1955 zurückreichen, und wertvolle Aufschlüsse über ihre Vermögensverhältnisse geben, aufgehoben hatte. Sie sei daher nicht in der Lage gewesen, diese Urkunden im Vorprozeß zu benützen, weil sie von deren Existenz keine Kenntnis gehabt habe. Unter diesen Urkunden befinde sich eine Darlehensbestätigung der wiederaufnahmsbeklagten Partei sowie eine Bestätigung über den Rückerhalt eines Darlehens aus dem Jahre 1969. Diese Urkunden beweisen, daß die wiederaufnahmsbeklagte Partei sehr wohl über Darlehen, die ihr gegeben wurden, schriftliche Dokumente errichtet habe. Des weiteren sei diesen Urkunden zu entnehmen, daß sie, Wiederaufnahmsklägerin, immer wieder Geldbeträge ihrem Cousin, Fr*, in Verwahrung gegeben habe. Da die Frage ihrer Vermögensverhältnisse für die Feststellungen des Berufungsgerichtes eine entscheidende Rolle gespielt habe, komme diesen Urkunden große Bedeutung zu.Die Beklagte (des Vorprozesses) bekämpft das gegen sie ergangene Urteil mit Wiederaufnahmsklage, wobei sie sich auf den Wiederaufnahmsgrund des Paragraph 530, Absatz eins, Ziffer 7, ZPO stützt. Im einzelnen wird in der Wiederaufnahmsklage ausgeführt, die Wiederaufnahmsklägerin habe am 1. 1. 1977 ihren Cousin Fr*, Mühlenbesitzer in * besucht und ihn von dem im Vorprozeß ergangenen Urteil des Berufungsgerichtes erzählt. Fr* habe erklärt, daß er im Besitz einer Reihe von Urkunden sei, welche die Wiederaufnahmsklägerin im Laufe der Jahre bei ihm zurückgelassen habe. Ihr sei nicht bekannt gewesen, daß Fr* diese Urkunden, die bis in das Jahr 1955 zurückreichen, und wertvolle Aufschlüsse über ihre Vermögensverhältnisse geben, aufgehoben hatte. Sie sei daher nicht in der Lage gewesen, diese Urkunden im Vorprozeß zu benützen, weil sie von deren Existenz keine Kenntnis gehabt habe. Unter diesen Urkunden befinde sich eine Darlehensbestätigung der wiederaufnahmsbeklagten Partei sowie eine Bestätigung über den Rückerhalt eines Darlehens aus dem Jahre 1969. Diese Urkunden beweisen, daß die wiederaufnahmsbeklagte Partei sehr wohl über Darlehen, die ihr gegeben wurden, schriftliche Dokumente errichtet habe. Des weiteren sei diesen Urkunden zu entnehmen, daß sie, Wiederaufnahmsklägerin, immer wieder Geldbeträge ihrem Cousin, Fr*, in Verwahrung gegeben habe. Da die Frage ihrer Vermögensverhältnisse für die Feststellungen des Berufungsgerichtes eine entscheidende Rolle gespielt habe, komme diesen Urkunden große Bedeutung zu.

Das Oberlandesgericht Graz wies die Wiederaufnahmsklage gemäß § 538 ZPO zurück. Es führte aus, die vorgelegten Urkunden könnten bei der gegebenen Beweislage keinesfalls an den wesentlichen Feststellungen etwas ändern. Im übrigen wäre die Wiederaufnahmsklägerin bei Wahrnehmung der ihr obliegenden prozessualen Diligenzpflicht in der Lage gewesen, die nunmehr vorgelegten Urkunden bereits im Verfahren erster Instanz zu verwenden. Diese Urkunden seien von ihr dem Fr* übergeben worden; es wäre ihr ein Leichtes gewesen, während des Prozesses bei ihrem Cousin Fr* nachzufragen, ob die Urkunden noch vorhanden seien. Die verspätete Geltendmachung der neuen Tatsachenbeweismittel müsse der Beklagten als Verschulden angelastet werden.Das Oberlandesgericht Graz wies die Wiederaufnahmsklage gemäß Paragraph 538, ZPO zurück. Es führte aus, die vorgelegten Urkunden könnten bei der gegebenen Beweislage keinesfalls an den wesentlichen Feststellungen etwas ändern. Im übrigen wäre die Wiederaufnahmsklägerin bei Wahrnehmung der ihr obliegenden prozessualen Diligenzpflicht in der Lage gewesen, die nunmehr vorgelegten Urkunden bereits im Verfahren erster Instanz zu verwenden. Diese Urkunden seien von ihr dem Fr* übergeben worden; es wäre ihr ein Leichtes gewesen, während des Prozesses bei ihrem Cousin Fr* nachzufragen, ob die Urkunden noch vorhanden seien. Die verspätete Geltendmachung der neuen Tatsachenbeweismittel müsse der Beklagten als Verschulden angelastet werden.

Dagegen richtet sich der Rekurs der Wiederaufnahmsklägerin dem Berechtigung zukommt.

Gemäß § 538 ZPO hat das Gericht vor Anberaumung einer Tagsatzung zur mündlichen Verhandlung und zwar beim Gerichtshof in nichtöffentlicher Sitzung zu prüfen, ob die Wiederaufnahmsklage auf einen der gesetzlichen Anfechtungsgründe gestützt und innerhalb der gesetzlichen Frist erhoben wurde. Mangelt es an einem dieser Erfordernisse, so ist die Klage zurückzuweisen. Hinsichtlich des Wiederaufnahmsgrundes kommt dem Richter im Vorprüfungsverfahren aber nur ein eingeschränktes Prüfungsrecht zu. Die Zurückweisung der Klage ist dann gerechtfertigt, wenn sich der geltend gemachte Wiederaufnahmsgrund überhaupt unter keinen der im Gesetz angeführten Wiederaufnahmsgründe einordnen läßt, weiters dann, wenn der behauptete Wiederaufnahmsgrund in keinem rechtlich beachtlichen Zusammenhang mit der angefochtenen Entscheidung steht. Dies wäre beim Wiederaufnahmsgrund nach § 530 Abs 1 Z 7 dann der Fall, wenn die geltend gemachten Umstände ersichtlich von vorneherein keinerlei Einfluß auf die Entscheidung in der Hauptsache haben können (JBl 1932, 525). Nun genügt es aber nach ständiger Rechtsprechung, wenn die neuen Tatsachen und Beweismittel (abstrakt) geeignet sind, eine wesentliche Änderung der Beweiswürdigung herbeizuführen (EvBl 1961/26; 7 Ob 28/76). Stützen sich die entscheidungswesentlichen Feststellungen im Vorprozeß auf einen Indizienbeweis, so muß es genügen, wenn in der Wiederaufnahmsklage jene Indizien angegriffen werden, welche für diese Feststellungen maßgeblich waren. Ob aber die behaupteten Tatsachen oder Beweismittel im Hinblick auf ihren faktischen Gehalt geeignet sind, eine andere Entscheidung in der Hauptsache herbeizuführen, ob sie, bezogen auf den vorliegenden Fall geeignet sind, eine andere Würdigung der vorliegenden Beweise zu bewirken, darf im Vorprüfungsverfahren nicht entschieden werden (JBl 1931, 195; SZ 27/149; JBl 1976/439; Fasching, Kommentar IV 541).Gemäß Paragraph 538, ZPO hat das Gericht vor Anberaumung einer Tagsatzung zur mündlichen Verhandlung und zwar beim Gerichtshof in nichtöffentlicher Sitzung zu prüfen, ob die Wiederaufnahmsklage auf einen der gesetzlichen Anfechtungsgründe gestützt und innerhalb der gesetzlichen Frist erhoben wurde. Mangelt es an einem dieser Erfordernisse, so ist die Klage zurückzuweisen. Hinsichtlich des Wiederaufnahmsgrundes kommt dem Richter im Vorprüfungsverfahren aber nur ein eingeschränktes Prüfungsrecht zu. Die Zurückweisung der Klage ist dann gerechtfertigt, wenn sich der geltend gemachte Wiederaufnahmsgrund überhaupt unter keinen der im Gesetz angeführten Wiederaufnahmsgründe einordnen läßt, weiters dann, wenn der behauptete Wiederaufnahmsgrund in keinem rechtlich beachtlichen Zusammenhang mit der angefochtenen Entscheidung steht. Dies wäre beim Wiederaufnahmsgrund nach Paragraph 530, Absatz eins, Ziffer 7, dann der Fall, wenn die geltend gemachten Umstände ersichtlich von vorneherein keinerlei Einfluß auf die Entscheidung in der Hauptsache haben können (JBl 1932, 525). Nun genügt es aber nach ständiger Rechtsprechung, wenn die neuen Tatsachen und Beweismittel (abstrakt) geeignet sind, eine wesentliche Änderung der Beweiswürdigung herbeizuführen (EvBl 1961/26; 7 Ob 28/76). Stützen sich die entscheidungswesentlichen Feststellungen im Vorprozeß auf einen Indizienbeweis, so muß es genügen, wenn in der Wiederaufnahmsklage jene Indizien angegriffen werden, welche für diese Feststellungen maßgeblich waren. Ob aber die behaupteten Tatsachen oder Beweismittel im Hinblick auf ihren faktischen Gehalt geeignet sind, eine andere Entscheidung in der Hauptsache herbeizuführen, ob sie, bezogen auf den vorliegenden Fall geeignet sind, eine andere Würdigung der vorliegenden Beweise zu bewirken, darf im Vorprüfungsverfahren nicht entschieden werden (JBl 1931, 195; SZ 27/149; JBl 1976/439; Fasching, Kommentar römisch vier 541).

Im vorliegenden Fall wurde der Klage vom Berufungsgericht nach Beweiswiederholung stattgegeben, weil der Aussage der Beklagten (des Vorprozesses), sie habe von der Klägerin kein Darlehen erhalten, kein Glauben geschenkt wurde. Dabei wurde insbesondere vom Berufungsgericht hervorgehoben, daß die Beklagte nicht glaubhaft habe aufklären können, woher sie die Mittel für den Ankauf des Fahrzeuges genommen habe. Es wurde weiters als glaubhaft erachtet, daß die Klägerin (des Vorprozesses) im Hinblick auf die langjährige Freundschaft mit der Beklagten über das gewährte Darlehen sich keinen Schuldschein habe ausstellen lassen. Die geltend gemachten Neuerungen sollen diese Erwägungen des Berufungsgerichtes erschüttern. Die Wiederaufnahmsklägerin macht geltend, daß sie sehr wohl über Barmittel verfügte, die sie bei ihrem Cousin deponiert habe, worüber auch schriftliche Bestätigungen ausgestellt worden seien; sie habe jedoch keine Kenntnis davon gehabt, daß diese Urkunden noch existierten. Hievon habe sie erst aus Anlaß eines Gespräches mit ihrem Cousin am 1. 1. 1978 erfahren. Weiters wird eine Darlehensbestätigung vorgelegt, womit die Annahme bekämpft werden soll, die Klägerin (des Vorprozesses) habe im Hinblick auf die langjährige Freundschaft über gewährte Darlehen keine solche Bestätigungen verlangt. In beiden Richtungen kann somit ein rechtlich bedeutsamer Zusammenhang mit der angefochtenen Entscheidung nicht in Abrede gestellt werden. Es soll mit diesen Neuvorbringen die Beweiswürdigung des Berufungsgerichtes erschüttert werden. Ob die neuen Beweismittel hiezu geeignet sind, kann aber im Verfahren nach § 538 ZPO nicht geprüft werden. Desgleichen ist im Vorprüfungsverfahren nicht darüber zu entscheiden, ob der Wiederaufnahmskläger ohne sein Verschulden außerstande war, die Beweismittel im Vorprozeß zu verwenden (EvBl 1957/223; Fasching IV 541). Ausnahmsweise wäre dies dann möglich, wenn sich die Verspätung schon aus den Klagsangaben ergibt (Fasching IV 520). Dies kann hier aber nicht gesagt werden, weil die Beklagte behauptet hat, nicht gewußt zu haben, daß ihr Cousin die seinerzeit von ihr ausgestellten Belege über hinterlegte Geldbeträge aufbewahrt hat. Nur auf Grund der Behauptungen der Klägerin kann somit die Unzulässigkeit bzw Verspätung der Klage nicht als gegeben erachtet werden.Im vorliegenden Fall wurde der Klage vom Berufungsgericht nach Beweiswiederholung stattgegeben, weil der Aussage der Beklagten (des Vorprozesses), sie habe von der Klägerin kein Darlehen erhalten, kein Glauben geschenkt wurde. Dabei wurde insbesondere vom Berufungsgericht hervorgehoben, daß die Beklagte nicht glaubhaft habe aufklären können, woher sie die Mittel für den Ankauf des Fahrzeuges genommen habe. Es wurde weiters als glaubhaft erachtet, daß die Klägerin (des Vorprozesses) im Hinblick auf die langjährige Freundschaft mit der Beklagten über das gewährte Darlehen sich keinen Schuldschein habe ausstellen lassen. Die geltend gemachten Neuerungen sollen diese Erwägungen des Berufungsgerichtes erschüttern. Die Wiederaufnahmsklägerin macht geltend, daß sie sehr wohl über Barmittel verfügte, die sie bei ihrem Cousin deponiert habe, worüber auch schriftliche Bestätigungen ausgestellt worden seien; sie habe jedoch keine Kenntnis davon gehabt, daß diese Urkunden noch existierten. Hievon habe sie erst aus Anlaß eines Gespräches mit ihrem Cousin am 1. 1. 1978 erfahren. Weiters wird eine Darlehensbestätigung vorgelegt, womit die Annahme bekämpft werden soll, die Klägerin (des Vorprozesses) habe im Hinblick auf die langjährige Freundschaft über gewährte Darlehen keine solche Bestätigungen verlangt. In beiden Richtungen kann somit ein rechtlich bedeutsamer Zusammenhang mit der angefochtenen Entscheidung nicht in Abrede gestellt werden. Es soll mit diesen Neuvorbringen die Beweiswürdigung des Berufungsgerichtes erschüttert werden. Ob die neuen Beweismittel hiezu geeignet sind, kann aber im Verfahren nach Paragraph 538, ZPO nicht geprüft werden. Desgleichen ist im Vorprüfungsverfahren nicht darüber zu entscheiden, ob der Wiederaufnahmskläger ohne sein Verschulden außerstande war, die Beweismittel im Vorprozeß zu verwenden (EvBl 1957/223; Fasching römisch vier 541). Ausnahmsweise wäre dies dann möglich, wenn sich die Verspätung schon aus den Klagsangaben ergibt (Fasching römisch vier 520). Dies kann hier aber nicht gesagt werden, weil die Beklagte behauptet hat, nicht gewußt zu haben, daß ihr Cousin die seinerzeit von ihr ausgestellten Belege über hinterlegte Geldbeträge aufbewahrt hat. Nur auf Grund der Behauptungen der Klägerin kann somit die Unzulässigkeit bzw Verspätung der Klage nicht als gegeben erachtet werden.

Demzufolge war aber dem Rekurs Folge zu geben und spruchgemäß zu entscheiden.